這一篇2023年9月7日在modaq刊載的"European Union: Resolving ESG-Related Disputes"，原文刊載在Corporate Disputes Magazine(CD)，是訪問的是Travers Smith LLP的Heather Gagen及Doug Bryden。裡面針對新興的ESG相關訴訟，有相當多的觀察。這一塊至少在國內還很少人談，搞不好都還沒想過，但是已經是跨國公司可能遭遇的問題。本篇內容很多，僅摘選一些部分做扼要的介紹。
CD：對公司責任與義務方面的呼籲，是如何受到ESG日益升高的期待所影響？哪些產業最可能面對到這些ESG問題？
Bryden:ESG為何雖然仍在爭論中，但是我們現在開始看到有一些對企業的期待，而且不太好處理；真正的關鍵是—要企業負起責任。最立即、最清楚的是來自於政策制訂者的動作，特別是歐盟(其他像英國也有)正以閃電般速度、前所未見的企圖心提出監理架構。企業會快速會被迫要辨識出ESG目標與措施，並揭露他們的相關績效。這會讓那些已採取正確方法的企業，可以達成（甚至超過）客戶、商業伙伴、投資人與監理機關的期待。另一方面，這也會對衡量相關績效及尋找不足之處，提供更一致性的方法。監理制度的重點就是：確保有更大的當責機制。
Gagen: 其中一個當責機制很顯然就是訴訟。在一個日益提高監管的環境裡，對於要利用監理制度來釐清企業應達成ESG標準、失利時予以糾正的原告，是更加容易了—通常在流程中會使用的是：被告企業所提供的ESG揭露。雖然ESG相關訴訟初期會以採礦及能源業為主，但現在影響到更多產業了，其目標的企圖更大。特別是，與社會影響力相關的訴訟與調查正在興起—集中在人權及價值鏈問題，而這就不免會影響到更多產業，包括食品及時尚業。
CD：什麼類型的ESG相關爭議日益突出？
Gagen: 國內外受到廣泛注目的ESG訴訟，是由環境組織提的。訴訟是他們推動ESG問題的目的，而ESG訴訟的資助者在某些訴訟背後提供彈藥。這對於正在浮現的ESG相關爭議類型有重要意義。比如，行動主義股東想要法院直接介入董事會在ESG方面的商業判斷。ESG的索賠在英國、在全球都高度複雜，涉及越來越多樣的訴訟策略。我們看到廣為接受的行動理由(比如股東代表訴訟)是新的ESG訴訟方式，而像競爭的collective proceedings orders(CPO)制度，則被用到ESG求償上—乍看之下不會如此設計。
我們持續看到一些求償依據的是侵權責任，特別是原告想糾正英國公司在海外營運所造成的傷害。
CD: 最近有什麼ESG相關的案件引起了你的注意？：我們可以從這些案子中獲得什麼見解？
Gagen: 很多廣受注目、由行動主義者領導的ESG求償，越來越前瞻性。這些案子的目的通常是要：控制未來十年公司如何處理其所面對到的ESG挑戰及機會。不過這也讓我們高度注意到這個問題：訴訟可以、也應該達成什麼目的，以及當觸及重大且成本高昂的商業問題(像氣候變遷、轉型策略)時，法院介入高度複雜經營決定的意願。
到目前為止在英國針對董事及公司成功的股東代表訴訟，顯現了兩件事：(i)訴訟的有效性可推動這些問題的討論；(ii)至少到現在，英國法院還不認為公司的ESG活動屬董事與公司責任範圍的例外。
Gagen:名譽風險是關鍵考量。ESG爭議裡若鬧到法院，對企業而言就是一個嚴重問題，不管他們最終是否勝訴。現在的世界是由社群媒體主導，訴訟對消費者、投資人與商業關係的影響是深刻、幾乎是立即的，特別相對於訴訟程序不可避免地非常緩慢。
Bryden: ESG訴訟就是對現有治理結構的一個測試，而若有堅強的ESG治理，組織就能處理好相關爭議—可以準確、快速地回應控訴，並明確地挑戰錯誤的控訴。若在公司的ESG活動中找到了問題，好的治理程序意味：在問題變成複雜且成本高昂的訴訟前，董事會就可先積極地辨識及處理這些問題。
CD: 你們對於強化ESG實務與資格以降低未來的爭議風險，可以給公司什麼建議？
Bryden:公司應釐清他們的ESG目標，並務實看待他們可如何達成、花多久時間達成。這會確保可發展出內部治理，以確保這些目標在堅實基礎上達成，還有ESG活動的外部溝通(包括透過強制揭露)是正確的，並在面對挑戰時是可驗證的。重要的是，企業內所有部門(自董事會以下)對其ESG目標、以及達成目標的步驟有全面性的理解。這會確保商業與決策能反映並支持ESG目標，並將企業行為與其聲稱ESG資格不一致的風險降到最低。
永續和ESG揭露、聲明與政策，需按財務揭露標準處理，具同等的嚴謹性、審查及證實。
CD: 展望未來，你認為ESG相關爭議會越來越多嗎？公司對此如何預先準備其爭議策略？
Gagen:在英國、在全世界，ESG訴訟正在興起。企業需要瞭解很多地方的法院都會要他們對ESG活動負起責任。這不僅反映了在訴訟中會詳細審查ESG揭露的監理局勢，同時也反映了消費者、投資人與商業伙伴的期待。要避免ESG訴訟，沒有什麼妙計良方。企業越能證明自己對此的公開承諾是持續且具體，他們在被告上法院時就越站得住腳。這件事的起點，就是對ESG有積極主動、深思熟慮且全面的系統，並根植於企業文化與營運內。
資料來源：https://www.mondaq.com/uk/corporate-governance/1363476/resolving-esg-related-disputes-
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